"Согласно статье 41 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) доходом для целей налогообложения признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая, в частности, в соответствии с главой 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ.

   Пунктом 1 статьи 248 НК РФ определено, что к доходам в целях главы 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (статья 249 НК РФ) и внереализационные доходы (статья 250 НК РФ).
  ...
   Одновременно доходы, не учитываемые при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций, поименованы в статье 251 НК РФ. Перечень таких доходов является исчерпывающим."

"Перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, приведен в статье 251 Налогового кодекса Российской Федерации, однако компенсация за нарушение исключительного права на произведение в указанном перечне отсутствует."

"Из материалов дела следует, что основанием для доначисления налога на прибыль за 2013 год послужил вывод налогового органа о занижении Обществом внереализационных доходов на сумму компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак.

   Суды установили и материалам дела не противоречит, что Общество обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Полюс» о взыскании компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак и его неправомерное использование.

   Вступившим в законную силу постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 05.07.2013 по делу № А82-358/2013 с ООО «Полюс» в пользу Общества взыскана компенсация за незаконное использование товарного знака в размере 1 419 120 рублей.

   В соответствии со статьей 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы, не указанные в статье 249 НК РФ.

   В силу пункта 3 части 2 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами признаются, в частности, доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба.

  Конституционный суд Российской Федерации, давая в постановлении от 13.12.2016 № 28-П оценку положениям Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующим порядок охраны интеллектуальной собственности, пришел к выводу о том, что ответственность за нарушение прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации по своей природе является штрафной санкцией.

   На основании изложенного суды пришли к правильному выводу о том, что доход в виде компенсации за незаконное использование товарного знака, подлежащей уплате должником (ООО «Полюс») на основании судебного акта, вступившего в законную силу, является внереализационным доходом организации."

"В соответствии со статьей 1301 Гражданского кодекса в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных Гражданским кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации.

  Пунктом 3 статьи 217 Кодекса установлен исчерпывающий перечень компенсационных выплат, установленных действующим законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления, не подлежащих налогообложению налогом на доходы физических лиц.

   Компенсация за нарушение исключительного права на произведение не включена в вышеуказанный перечень и, следовательно, она подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц в общеустановленном порядке."

Компенсации за незаконное использование объекта авторского права  является  внереализационным  доходом  и является налогооблагаемым доходом  (см выше Кассационное Постановление АС Волго-Вятского округа от 01 ноября 2017 года).

   Поскольку  указанная компенсация  является внереализационным доходом, то она не связана с предпринимательской деятельностью («пассивный» вид доходов).

   Перечень налогооблагаемых доходов иностранной организации, указанный в пункте 1 ст.309 НК РФ,  является открытым (см об этом ниже Определение СК ВС РФ № 309-КГ18-6366 от 07 сентября 2018 года и Постановление ФАС Московского округа от 8 апреля 2010 г. N КА-А40/3115-10 по делу N А40-115092/2009 ).

    А перечень доходов, подлежащих исключению из состава налогооблагаемых доходов иностранной организации, приведен в пункте 2 статьи 309 НК РФ (см об этом ниже  Определение СК ВС РФ № 309-КГ18-6366 от 07 сентября 2018 года и Письмо Минфина от 23 июня 2014 г. № 03-00-08/2/29954).

   Компенсация за незаконное использование объекта авторского права в указанном перечне, подлежащих исключению из состава налогооблагаемых доходов инстранной организации,  отсутствует.

  В силу вышеизложенного, указанная компенсация  за незаконное использование объекта авторского права является налогооблагаемым доходом иностранной организации.

-------

-------

     Компенсация за незаконное использование объекта авторского права является экономической выгодой, то есть в силу ст. 41 НК РФ является доходом для получателя.

    Указанная компенсация  по своей природе является штрафной санкцией (см об этом Постановление КС РФ от 13.12.2016 № 28-П).

    А в открытом перечене налогооблагаемых доходов иностранной организации  в пункте 1 ст.309 НК РФ (в подпункте 9) указано: "9) штрафы и пени за нарушение российскими лицами ... договорных обязательств."

   А также в указанном открытом перечене налогооблагаемых доходов иностранной организации  в пункте 1 ст.309 НК РФ (в подпункте 10) указано: "10) иные аналогичные доходы".

   А перечень доходов, подлежащих исключению из состава налогооблагаемых доходов иностранной организации, приведен в пункте 2 статьи 309 НК РФ (см об этом ниже  Определение СК ВС РФ № 309-КГ18-6366 от 07 сентября 2018 года и Письмо Минфина от 23 июня 2014 г. № 03-00-08/2/29954).

   Компенсация за незаконное использование объекта авторского права в указанном перечне, подлежащих исключению из состава налогооблагаемых доходов иностранной организации,  отсутствует.

   Компенсация за незаконное использование объекта авторского права не связана с предпринимательской деятельностью («пассивный» вид доходов).

  В силу вышеизложенного, указанная компенсация  за незаконное использование объекта авторского права является налогооблагаемым доходом иностранной организации.

-------

-------

     Компенсация за незаконное использование объекта авторского права является экономической выгодой, то есть в силу ст. 41 НК РФ является доходом для получателя.

  Указанная компенсация по своей природе аналогична указанным в открытом перечне налогооблагаемых доходов  "доходы от  использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности" (пп.4 п.1 ст.309 НК РФ),

поскольку термин "использование" равнозначно означает как "законное использование", так и "незаконное использование",

Там же в указанном открытом перечне налогооблагаемых доходов указано "иные аналогичные доходы" (пп.10 п.1 ст.309 НК РФ).

   А перечень доходов, подлежащих исключению из состава налогооблагаемых доходов иностранной организации, приведен в пункте 2 статьи 309 НК РФ (см об этом ниже  Определение СК ВС РФ № 309-КГ18-6366 от 07 сентября 2018 года и Письмо Минфина от 23 июня 2014 г. № 03-00-08/2/29954).

   Компенсация за незаконное использование объекта авторского права в указанном перечне, подлежащих исключению из состава налогооблагаемых доходов иностранной организации,  отсутствует.

   Компенсация за незаконное использование объекта авторского права не связана с предпринимательской деятельностью («пассивный» вид доходов).

  В силу вышеизложенного, указанная компенсация  за незаконное использование объекта авторского права является налогооблагаемым доходом иностранной организации.

"Так, п.1 ст. 309 НК РФ предусматривает открытый перечень видов доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов:
. . .
4) доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование . . .
. . .

9) штрафы и пени за нарушение российскими лицами ... договорных обязательств;

10) иные аналогичные доходы.

П.2 той же статьи предусматривает, что доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 настоящей статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 настоящего Кодекса, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.
. . .
. . . В п.1 ст. 309 НК РФ приведен общий признак видов доходов иностранной организации, подлежащих удержанию у источника выплаты доходы, - доход не должен быть связан с предпринимательской деятельностью. В пп.1-9 п.1 приведет примерный перечень таких доходов. Поскольку все возможные случаи законодатель предусмотреть не может, в пп.10 п.1 ст.309 НК РФ указано на аналогичные, то есть так же не связанные с предпринимательской деятельностью доходы."

"При этом в подпункте 10 пункта 1 статьи 309 Кодекса указаны также «иные аналогичные доходы». По мнению Департамента, при толковании термина «иные аналогичные доходы» следует учитывать, что в пункте 1 статьи 309 Кодекса приведен общий признак видов доходов иностранной организации, подлежащих обложению налогом на прибыль организаций, - доход не должен быть связан с предпринимательской деятельностью иностранной организации на территории Российской Федерации. При этом в подпунктах 1 - 9 пункта 1 статьи 309 Кодекса приведен примерный перечень таких доходов. Поскольку все возможные случаи предусмотрены быть не могут, в подпункте 10 пункта 1 статьи 309 Кодекса указано на аналогичные, то есть также не связанные с предпринимательской деятельностью на территории Российской Федерации доходы иностранной организации («пассивные» виды доходов), т.е. по существу указано, что их перечень является открытым.

  В соответствии с пунктом 2 статьи 309 Кодекса доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 статьи 309 Кодекса, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 Кодекса, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.

  Таким образом, Законодатель прямо указал в пункте 2 статьи 309 Кодекса перечень операций, доходы по которым не подлежат обложению у иностранных организаций налогом на прибыль организаций, . . ."

"На основании пункта 3 статьи 247 Налогового кодекса для иностранных  организаций, не  осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства,  объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Налогового кодекса. Налог в этом случае согласно подпункту 1.1 статьи 309, пункту 1 статьи 310 Налогового кодекса взимается  посредством удержания его налоговым агентом – российской организацией, выплачивающей доход.

   Из взаимосвязанных положений абзаца первого и подпункта 10 пункта 1 статьи 309  /*"иные аналогичные доходы"*/ Налогового кодекса следует, что перечень облагаемых налогом доходов иностранных организаций является открытым, однако территория Российской Федерации должна выступать местом возникновения экономической выгоды (дохода).

  Одновременно, пункт 2 статьи 309 Налогового кодекса предусматривает исключение из состава налогооблагаемых доходов тех поступлений, которые получены иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса (доходы от реализации акций (долей) организаций и доходы от реализации недвижимого имущества), а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации."

"...  государства, уполномочившего (и обязавшего) налогового агента "собирать налоги" иных лиц (налогоплательщиков), вступивших с ним в правовые отношения, предполагающие выплату им налогооблагаемого дохода."

"... в случае, когда деятельность в Российской Федерации осуществляется иностранными юридическими лицами не через представительства либо они не состоят на налоговом учете, удержание и перечисление налогов в бюджет осуществляет налоговый агент-источник выплат.

   ... не исследованы вопросы, связанные с наличием обязанности у иностранных юридических лиц по уплате налогов на территории Российской Федерации и соответственно обязанности налогового агента по их удержанию с учетом международных обязательств.

  При таких обстоятельствах все названные судебные акты подлежат отмене, дело - направлению на новое рассмотрение."

"...
  ...
  Заключение
  Список рекомендуемой литературы
  Дополнение. Налоговые права и обязанности в связи с гражданскими правоотношениями
  Предисловие
  Раздел I. Общие положения
  Раздел II. Право собственности и другие вещные права
  Раздел III. Общая часть обязательственного права
  Раздел IV. Отдельные виды обязательств
  Раздел V. Наследственное право
  Раздел VI. Международное частное право
  Раздел VII. Право интеллектуальной собственности

  ...

  Раздел VI. Международное частное право

  К статье 1186 ГК РФ ("Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом").

  Положения указанной статьи, равно как и положения других статей раздела VI ГК, взаимодействуют с предписаниями, в частности, ст. 7, 11, 154, 160, 165, 185, 208, 311, 312 НК РФ и др.). Совершение сделок с иностранным элементом (внешнеэкономических сделок) влечет возникновение налоговых правоотношений, касающихся, в частности, налогообложения иностранных организаций:

  а) осуществляющих деятельность через постоянное представительство на территории Российской Федерации (ст. 306, 307 НК РФ); б) не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации (ст. 309, 310 НК РФ).

  Раздел VII. ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

   К статьям 1234 ("Договор об отчуждении исключительного права"), 1235 ("Лицензионный договор"), 1238 ("Сублицензионный договор"), 1240 ("Использование результатов интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта"), 1245 ("Вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях"), 1285 ("Договор об отчуждении исключительного права на произведение"), 1286 ("Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения"), 1287 ("Особые условия издательского лицензионного договора"), 1288 ("Договор авторского заказа"), 1307 ("Договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав"), 1308 ("Лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав"), 1317 ("Исключительное право на исполнение"), 1326 ("Использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях"), 1330 ("Исключительное право на сообщение радио- или телепередач"), 1334 ("Исключительное право изготовителя базы данных"), 1341 ("Действие исключительного права публикатора на произведение на территории Российской Федерации"), 1343 ("Отчуждение оригинала произведения исключительное право публикатора на произведение"), 1365 ("Договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец"), 1367 ("Лицензионный договор о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца"), 1426 ("Договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение"), 1428 ("Лицензионный договор о предоставлении права использования селекционного достижения"), 1458 ("Договор об отчуждении исключительного права на топологию"), 1459 ("Лицензионный договор о предоставлении права использования топологии интегральной микросхемы"), 1468 ("Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства"), 1468 ("Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства"), 1488 ("Договор об отчуждении исключительного права на товарный знак"), 1489 ("Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака"), 1548 ("Вознаграждение за право на технологию"), 1550 ("Общие условия передачи права на технологию").

   Положения приведенных статей части IV ГК РФ ВЗАИМОДЕЙСТВУЮТ с предписаниями статей 12, 13, 14, 15, 18, 19, 21, 23, 143, 146, 149, 162, 164, 174, 208, 217, 221, 247, 251, 252, 262, 346.12, 358, 374, 389 НК РФ.

    По общему правилу ПОЛУЧЕНИЕ лицом (гражданином, юридическим лицом) дохода (прибыли) или возникновение обстоятельств, влекущих налоговые обязанности, связанные с отчуждением соответствующего исключительного права, исполнением договоров (лицензионных и др.), поступление вознаграждений, КОМПЕНСАЦИЙ ОЗНАЧАЕТ, ЧТО ЭТО ЛИЦО ДОЛЖНО УПЛАТИТЬ НДФЛ (гражданин), …, НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ, ... и др. (юридическое лицо) в установленные сроки и предусмотренных суммах."