Верховный суд по надзорной жалобе осужденного Андрощука А.В. (ст. 159 УК - мошенничество)

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ от 19 мая 2011 г. N 65-Д11-6

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе
председательствующего Червоткина А.С.
судей Фроловой Л.Г. и Боровикова В.П.
при секретаре Никулищиной А.А.
Рассмотрела в судебном заседании от 19 мая 2011 года дело по надзорной жалобе осужденного Андрощука А.В. о пересмотре постановления Биробиджанского городского суда Еврейской автономной области от 10 февраля 2010 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 29 апреля 2010 года.
Заслушав доклад судьи Фроловой Л.Г., объяснения адвоката Кротовой С.В., в поддержание доводов надзорной жалобы, мнение прокурора Модестовой А.А., полагавшей надзорную жалобу удовлетворить, судебная коллегия,

установила:

по приговору Биробиджанского городского суда Еврейской автономной области от 27 ноября 2009 года
Андрощук А.В. <...>, судимый 20 января 2000 года Центральным районным судом г. Хабаровска по п. "г" ч. 2 ст. 159, ч. 1 ст. 222 УК РФ к 9 годам лишения свободы, освобожден 20 апреля 2003 года условно-досрочно на 3 года 9 месяцев,
осужден:
- за совершение четырех преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159 УК РФ, к 2 годам лишения свободы за каждое;
- за совершение трех преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое;
- по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 3 годам лишения свободы;
- по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 78 УК РФ от наказания за указанное преступление Андрощук А.В. освобожден в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 19 января 2010 года приговор Биробиджанского городского суда от 27 ноября 2009 года в отношении Андрощука А.В. оставлен без изменения.
Постановлением судьи Биробиджанского городского суда от 10 февраля 2010 года приговор Биробиджанского городского суда от 27 ноября 2009 года в отношении Андрощука А.В. изменен, резолютивная часть приговора дополнена абзацем следующего содержания: "В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Центрального районного суда от 20 января 2000 года в размере 3 лет, окончательно определив к отбытию 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима" (том 14 л.д. 82).
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 29 апреля 2010 года постановление судьи Биробиджанского городского суда от 10 февраля 2010 года в отношении Андрощука А.В. оставлено без изменения.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 15 ноября 2010 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Андрощука А.В. о пересмотре постановления судьи Биробиджанского городского суда Еврейской автономной области от 10 февраля 2010 года отказано.
Постановлением заместителя председателя Верховного Суда РФ от 17 марта 2011 года указанное постановление отменено и возбуждено надзорное производство.
В надзорной жалобе осужденный Андрощук А.В., просит об отмене постановления судьи Биробиджанского городского суда от 10 февраля 2010 года ввиду необходимости приведения в соответствие с действующим законом приговора от 20 января 2000 года, по совокупности с которым было назначено наказание на основании ст. 70 УК РФ, а также из-за нарушения уголовно-процессуального закона при вынесении постановления от 10 февраля 2010 года.
Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит надзорную жалобу осужденного Андрощука А.В. подлежащей удовлетворению.
Из материалов дела усматривается, что выводы суда о виновности осужденного Андрощука А.В. в совершенных им преступлениях, основаны на доказательствах, полученных в порядке, установленном законом, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с правилами ст. 88 УПК РФ и не оспариваются самим осужденным.
Из материалов дела также следует, что после вступления приговора от 27 ноября 2009 года в законную силу, судья, рассмотрев дело в порядке ст. 396, 397, 399 УПК РФ, постановлением от 10 февраля 2010 года, внес в указанный приговор дополнения, назначив наказание на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, увеличив срок отбывания наказания осужденному Андрощуку А.В. на 3 года.
По смыслу закона суды вправе разрешать в порядке, предусмотренном ст. 397 УПК РФ, такие сомнения и неясности, возникающие в результате недостатков приговора, решение которых не затрагивает существо приговора и не влечет ухудшение положения осужденного.
Поскольку в данном случае постановлением судьи в приговор внесены изменения, связанные с назначением наказания по правилам ст. 70 УК РФ, что не было разрешено судом при постановлении приговора, то это касается существа приговора.
С учетом изложенного, а также обстоятельств данного конкретного уголовного дела, постановление Биробиджанского городского суда от 10 февраля 2010 года, а также кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 29 апреля 2010 года следует признать незаконными, подлежащими отмене.
Помимо этого, в силу ст. 10 УК РФ приговор от 27 ноября 2009 года, а также кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 19 января 2010 года подлежат изменению.
Следует переквалифицировать действия Андрощука А.В. по совершению каждого из преступлений, предусмотренных ст. ст. 159 ч. 2, 159 ч. 3 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 8 декабря 2003 года на такие же статьи УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 7 марта 2011 года. Судебная коллегия находит возможным не вносить аналогичные изменения в осуждение Андрощука А.В. по ч. 1 ст. 159 УК РФ, поскольку Андрощук А.В. освобожден судом от наказания за указанное преступление - за истечением сроков давности уголовного преследования.
Из кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 19 января 2010 года также следует исключить ссылку на необходимость исправления допущенной судом первой инстанции ошибки (неприменение правил ст. 70 УК РФ, в том случае, когда суду было известно о наличии другого приговора) - в порядке ст. 397 УПК РФ.
При назначении Андрощуку А.В. наказания по приговору от 27 ноября 2009 года, судом первой инстанции в соответствии с требованиями закона учтены характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, конкретные обстоятельства дела, данные о его личности, отягчающее обстоятельство.
В связи с переквалификацией действий Андрощука А.В. наказание ему судебной коллегией назначается в соответствии с требованиями ст. 60, 69 ч. 3 УК РФ, с учетом перечисленных обстоятельств.
По вопросу приведения в соответствие с действующим законодательством приговора от 20 января 2000 года, Андрощук А.В. вправе обратиться в суд по месту отбывания наказания в соответствии с правилами ст. 396, 397 УПК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 - 408 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

постановление Биробиджанского городского суда Еврейской автономной области от 10 февраля 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 29 апреля 2010 года в отношении Андрощука А.В. отменить.
Приговор Биробиджанского городского суда Еврейской автономной области от 27 ноября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 19 января 2010 года в отношении Андрощука А.В. изменить.
Переквалифицировать действия Андрощука А.В.:
- с ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 8 декабря 2003 года) по совершению семи преступлений, на ст. 159 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 7 марта 2011 года), по совершению семи преступлений, и назначить наказание: за каждое из совершенных преступлений в отношении Х., З., К., М. - 1 год 11 месяцев лишения свободы; за каждое из совершенных преступлений в отношении Т., Ч., К. - 2 года 5 месяцев лишения свободы;
- с ч. 3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 8 декабря 2003 года), на ст. 159 ч. 3 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 7 марта 2011 года) по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 11 месяцев.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 4 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Исключить из кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 19 января 2010 года ссылку на необходимость исправления в порядке ст. 397 УПК РФ допущенной судом первой инстанции ошибки при назначении Андрощуку наказания.
В остальном приговор Биробиджанского городского суда Еврейской автономной области от 27 ноября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 19 января 2010 года в отношении Андрощука А.В. оставить без изменения.